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吴庆宝:《法律判断与裁判方法》

2009-12-31   来源:   作者:   浏览次数:
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《法律判断与裁判方法》 顾 问:唐德华 李国光 丁巧仁 主 编:吴庆宝 副主编:俞宏雷 赵培元 撰稿人:俞宏雷 刘建功 方 红 刘慎辉 李红建 周 辉 游冰峰 吴文斌 欧海鸥 夏伟中 岳卫东 王道阳 张 斌 王 松 潘华明 赵培元 吴庆宝 李晓云 沙 玲 王 涛 图书基本信

《法律判断与裁判方法》

 

顾  问:唐德华  李国光  丁巧仁

主  编:吴庆宝

副主编:俞宏雷  赵培元

撰稿人:俞宏雷  刘建功  方  红  刘慎辉
        李红建  周  辉  游冰峰  吴文斌
        欧海鸥  夏伟中  岳卫东  王道阳
        张  斌  王  松  潘华明  赵培元
        吴庆宝  李晓云  沙  玲  王  涛

 

 

 

图书基本信息

出版发行  中国民主与法制出版社 
开    本  787×1092  1/16
字    数  380千字
版    次  2009年6月第1版
定    价  42元

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前    言

    民事案件的审判工作,长期以来,一直是人民法院审判工作的重要方面,近年来,民事案件在法院所受理的案件中一直占有较大的比重,因此,对于民事案件的审理,最高人民法院以及全国各地法院都给予了极大的关注。一段时期以来,民事审判工作也是当事人和社会各界关注的焦点。民事审判的主要依据是民事、商事法律规范,对于民事关系的法律规范,属于私法规范的范畴;民事法律关系的争议,属于私法范畴的争议。私法规范一直贯彻着意思自治的原则,所以对当事人的权利义务的规范,不可做到面面俱到,而很多情况下在立法时就给当事人的行为留下了较大的空间;这一特点,反映到司法审判实践中,则多数情况下属于法律规范的漏洞或者空白。同时,对民事法律行为的规范,涉及到大量的法律、行政法规,既要考虑到当事人的主体资格问题,也要考虑到民事行为的效力问题,还要考虑到违约行为、侵权行为,更要考虑到违约行为或者侵权行为人应当承担的法律责任。需要立法予以规范的问题是多方面的、复杂的;而由于成文法的局限性,立法者又不可能对民事活动的所有方面都能概揽无遗,所以在出现法律漏洞与空白的同时,立法者还给司法者留有了自由裁量的余地,交由审理案件的法官去适用,这一点则是与刑法所不同的。同时,民法的发展性特点也决定了民法对市场经济的反映尤其敏感,民事活动的实践可以说是瞬息万变,会明显地与民事成文法拉开差距,使民法表现出更加严重的滞后性,特别是在刚走出转轨期的中国,新的改革措施迭出、新政策较多,不规范行为普遍存在,许多新的经济现象和经济关系,难以在现有规定中甚至法理中直接找到判断的依据。民事审判与市场经济的关联性、民法的发展性和经济政策的多变性,对民事审判提出了更高的要求,也为民事审判人员运用智慧正确处理好法律和政策的关系,发挥民事审判对市场主体和市场行为的导向作用,提供了更为广阔的空间。然而,由于各级法院、各地法院的法官们,在年龄、知识结构、社会阅历、审判经验等方面的所存在的差异,对法律的解释、漏洞的补充以至司法裁量权的运用,都会有不同的结果,使得各级法院、各地法院在裁判民事案件时,结果不一,由此而引出了确立民事案件裁判标准统一规范的问题。

    为了确立一个较为统一的民事案件的裁判标准,最高人民法院在各个不同的时期,制定并颁布了大量的司法解释,但是由于司法解释制定方面的严格要求,使其必然具有一定的滞后性,同时也不可对民事审判中各个层面、各个角落的问题进行全面的规范。有鉴于此,最高人民法院民一庭、民二庭通过编著《民事审判指导与参考》、《经济审判指导与参考》、《民商审判指导》、《中国民商审判》等刊物,对审判实践中遇到的重要问题进行交流,既带有指导作用,又具有规范意义,但是同样缺乏系统性、规范性。在此情况下,全国各地的高级人民法院,针对各省(市、自治区)法院民事审判中的难点、热点、重点问题,进行调查研究,并制定了部分案件的审判规范予以发布,在各省(市、自治区)的辖区范围内适用,但是由于这种规范带有较强的区域性、局部性,对某些问题的规范也不完全一致,虽然对各地民事审判工作起到了相当大的促进作用,但是也带来了各地裁判规范不完全统一的问题。鉴于以上民事审判工作的迫切需要,我们曾经组织全国各地法院的专家法官,对民事审判中常见纠纷的裁判,提出了规范化的意见,编写出版了《民事裁判标准规范》、《商事裁判标准规范》以及《民事裁判标准规范(基层法院法庭版)》,但是,上述裁判标准规范系列出版物还限于对具体类型的民事案件的裁判归纳总结出规范性意见,但不得不看到,除了具体案件的裁判外,长期以来,我国的民事审判法官一直缺乏一套规范、严谨的分析方法和思维,每个人都根据自己的学术背景、思维模式来分析案例,欠缺一种规范的分析方法。在实务中,有一些法官常常是先确定了事实,然后就直接确定结论,然后为了支持结论再去寻找一些法律依据;也有的判决中,事实清楚,法律的适用也是正确的,但是没有对事实和法律的适用的连接点分析;还有的在判决中,很多人常常从事实就直奔结论,判解缺乏推理过程,使得逻辑的三段论不能得到运用,也是缺乏逻辑的推理过程。这些现象普遍存在,造成了实务中逻辑三段论和民法解释学等方法不能得到广泛地认可和采用,判决缺乏说理性。同时,缺乏统一的法学方法为共同基础,这也导致了法律人在讨论问题时语境上的差异和沟通上的隔阂。因此,当务之急是要培养法官正确严谨的法律思维方式,掌握民事案件的裁判标准与裁判方法。在实务中,基本法律思维与审判思维的确立还可有效约束法官的自由裁量,保证法官依法裁判,从而维护法律的安定性,促进法治的实现。这也是我们编写本书的目的所在。

    本书由北京市司法局副局长(原最高人民法院民二庭资深法官)、法学教授吴庆宝任主编,江苏省高级人民法院执行局副局长赵培元、无锡中级法院民二庭庭长俞宏雷任副主编。本书由最高法院民二庭部分法官,江苏省高级人民法院民二庭副庭长刘建功、民三庭副庭长李红建,无锡市中级人民法院民二庭庭长俞宏雷、民一庭潘志江,南京市中级人民法院方红、张斌,苏州市中级人民法院游冰峰、徐州市中级人民法院刘慎辉、王松,南通市中级人民法院吴文斌,淮安市中级人民法院欧海鸥,宿迁市中级人民法院周辉,连云港市中级人民法院王道阳,常州市钟楼区法院夏伟中、岳卫东等参加撰稿。

    值得特别指出的是,最高人民法院主管民事商事审判工作的原副院长唐德华、李国光大法官对本书撰写给予了指导,江苏省高级人民法院原常务副院长、江苏省人大法制工作委员会主任丁巧仁提供了支持与帮助,在此表示衷心感谢。

    由于作者水平有限,书中不当之处难免,尚请读者不吝指正。


                                                   作  者
                                                 2009年3月



目录

第一章  民事案件的裁判思维

  第一节  绪论
  第二节  裁判思维与民事案件审判思维
  第三节  商事纠纷案件的裁判思维

第二章  裁判方法的一般理论

  第一节  概论
  第二节  请求权基础分析法
  第三节  法律关系分析法

第三章  案件事实认定的标准与方法

  第一节  案件事实认定的基本要求
  第二节  案件事实认定的方法

第四章  证明责任的分配与证据的审查判断

  第一节  证据的收集与认定
  第二节  法官对当事人举证的指导
  第三节  人民法院调查取证的必要性
  第四节  举证责任的转移
  第五节  证据的判断

第五章  案件事实的形成与法律判断

  第一节  案件事实范畴的确定
  第二节  案件事实形成的意义——法律规范结构的要求
  第三节  形成案件事实的方法
  第四节  确定案件事实后寻找相应法律规范的基本要求
  第五节  案件事实形成过程中的法律判断
  第六节  固定案件事实与找法过程中应当注意的问题

第六章 合同解释及相关问题的解决

  第一节  合同解释方面存在的问题
  第二节  合同解释原则与规则
  第三节  司法实践中合同解释的路径
 
第七章  法律规范类型的识别与适用

  第一节  法律规范适用问题的提出
  第二节  《合同法》中规范类型的识别及适用
  第三节  行政法规规范类型的识别及法律适用
  第四节  部门规章及地方性法规对合同效力的影响
  第五节  公司法规范类型的识别与适用

第八章  法律解释涉及的问题及解决

  第一节  法律解释的意义和性质
  第二节  法律解释的主要方法
  第三节  法律解释规则的实证分析
  第四节  法律解释基本规则的初步构建
  第五节  法律漏洞的补充
  第六节  诚实信用原则与漏洞补充

第九章  利益衡量

  第一节  利益衡量概述
  第二节  利益、利益冲突及利益衡量的范围
  第三节  利益衡量的依据
  第四节  利益衡量的技巧
  第五节  利益衡量的实证
 
第十章  民事习惯及乡规民约的运用

  第一节  民事习惯在民事案件中的运用
  第二节  乡规民约在民事案件中的运用

第十一章  自由裁量规则的适用

  第一节  自由裁量权行使的一般理论
  第二节  自由裁量权的具体运用

第十二章  先例(判例)参照规则的适用

  第一节  先例参照规则的基本理论
  第二节  先例参照规则的正确运用

第十三章  庭审规则技巧

  第一节  庭前准备程序
  第二节  庭审质证
  第三节  庭审认证
  第四节  法庭辨论

第十四章  诉讼调解方法
  第一节  从诉讼博弈到诉讼合作
  第二节  调解方法应当遵循的界限
  第三节  诉讼调解的方法

第十五章  民事裁判文书的制作

  第一节  民事裁判文书制作的一般要求
  第二节  民事裁判文书制作的具体要求

 

 



 


 

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